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 内部承包与挂靠、非法转包的3点区别


内部承包是有效的.是不为法律所禁止的合法行为。而挂靠、非法转包是法律明文禁止的行为。内保承包与挂靠、转包的区别如下:

一、是否有法律依据

1、内部承包并未被法律明确禁止

《关于改革国营施工企业经营机制的若干规定》第2条规定:施工企业内部可以根据承包工程的不同情况,按照所有权与经营权适当分离的原则,实行多层次、多形式的内部承包经营责任制,以调动基层施工单位的积极性。这是内部承包最早的法律依据,虽然这条针对的是国营企业,但就民事法律的基本理念而言,法不禁止即允许。

2、挂靠现象被《建筑法》明确禁止

挂靠不是一个法律术语,而是一个建筑行业内约定俗成的俗语,是指无资质的单位、个人或低资质等级的单位通过各种途径或方式利用有资质证书或高级资质等级单位的名义承接工程的行为。挂靠行为绕开了国家相关的建筑资质制度,使得大量没有能力从事房地产建设的人或单位进入建设工程领域。

《建筑法》第26条规定:禁止建筑施工企业以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程;禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。

3、非法转包被《合同法》、《建筑法》、《招投标法》明确禁止

非法转包是承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。

《合同法》第272条第2款规定:承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转包给第三人。

《建筑法》第28条规定:禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后,以分包的名义分别转包。

《招投标法》第48条规定:中标人不得向他人转让中标项目,也不得将中标项目肢解后,分别向他人转让。

二、人员身份是否符合规定

1、内部承包人的身份“根红苗正”

内部承包的管理人员是建筑施工企业的内部职工,到企业完全能够找到管理人员相应的劳动人事和社保档案。在人员职务上,内保承包的管理人一般是施工企业的项目经理、工长、技术骨干等。而挂靠、非法转包则经常假借内部职工的名义进行非法操作,相应管理人员的人事及社保档案基本为造假。

2、挂靠人员一般通过“伪造身份”的方式隐蔽作案

如果直接借用资质承接工程,显得太暴露,容易被查处。为了逃避打击,挂靠人一般通过伪造身份的方式进行挂靠,打着“内部承包”的幌子,干着“挂靠”的勾当,操作步骤大致如下:

一是由挂靠人找到一家符合项目资质要求的被挂靠企业

二是由这家符合项目资质要求的被挂靠企业与发包人签订施工合同

三是由挂靠人以该被挂靠企业员工的名义与企业签订内部承包合同

三、资金来源不同

1、内保承包的建设资金来源于建筑施工企业

内部承包只是该建筑施工企业的一种内部的经营方式而已。内部承包人的财务体系受原建筑公司的制约,当然,其财务体系可以独立于建筑公司。

2、挂靠和非法转包的资金与建筑施工企业无关,而是挂靠人和非法转包人出资的

这一点,通过查询原始流水账目,以及资金进出账目就可以很容易发现端倪。

编辑:大侠 | 六月雪法律网
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