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 撇开公司,股东之间私下签订的 公司承包经营合同 之效力分析:一审〔2008〕响民二初字第26号案例


 

一、一审〔2008〕响民二初字第26号案例介绍

原告:王万兵。被告:杨维忠。

王万兵、杨维忠、周中华三人为响水县万紫干红娱乐有限公司(以下简称娱乐公司)股东。公司注册资本为人民币60万元。其中王万兵出资294000元,杨维忠出资159000元,周中华出资147000元。公司不设董事会,设1名执行董事。股东杨维忠任公司执行董事兼经理,法定代表人:股东王万兵任公司监事。

2005年8月10日,王万兵和股东周中华与杨维忠签订娱乐公司承包经营合同一份,将公司承包给杨维忠经营。合同约定:承包期限为2年,自2005年8月10日至2007年8月10目止。每年承包金为28万元整。第一年于2005年8月10日前一次支付人民币10万元整,余款半年内付清。承包金分配方式按工商部门注册的股份分配,即王万兵50%,周中华25%,杨维忠25%。杨维忠未履行应于2005年8月10日前给付10万元承包金义务。2006年2月。娱乐公司因故停业,被告杨维忠亦停止承包经营。后因被告未按合同约定期间给付承包金,原告多次索要未果,遂诉至法院,请求判令被告给付原告承包金20万元,并承担违约金42000元。

被告杨维忠辩称:本案的承包合同不具有法律效力。理由是:承包合同的发包方和承包方同为公司的股东,原告以股东身份将公司发包,其主体不适格。

二、公司承包经营合同的性质

关于这个问题,有兴趣的话,可深入阅读刘俊海教授的《新公司法框架下的公司承包经营问题研究》一文。

三、公司承包经营合同的类型

依据合同签订主体的不同,公司承包经营合同分为三种类型:

(1)公司与股东外第三人签订的承包合同,即公司以自己名义把公司发包给第三人承包经营;

(2)公司与股东签订的承包合同,即公司或股东以公司名义把公司发包给股东经营;

(3)股东与股东签订的承包合同,即合同主体是发包股东与承包股东。

四、对于以上第(3)种合同类型的效力,较多人存有疑义

反对的声音认为:公司具有独立人格,公司财产的所有权与经营权是绝对分离的,股东无权处分公司的资产,因此,其签订的承包合同,主体不适格。

以上观点确实无可非议,公司当然拥有独立人格,其独立法人地位不可践踏。涉及公司经营发展的重大决定,确实应由公司内部管理机构(比如董事会)、法定代表人代表公司做出。但是,存在例外情况。这一例外情况就是“股东会”。事实上,股东会的权力是高于董事会的。

根据《公司法》第37条之规定,股东会有权决定公司的经营方针和投资计划。对37条所列的11个重大事项,股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

在一审〔2008〕响民二初字第26号案例中,公司的3个股东全部到场,且签署了书面的公司承包经营合同,全体股东在文件上均签了名,这样的书面决定能产生股东会决议的法律效力,是有效的。

五、扩展阅读

(1)股东会(有限责任公司)或者股东大会(股份有限公司)是公司的权力机关,其组成人员股东是公司的投资者,也就是公司是他们花钱设立和维持的。股东会或者股东大会是非常设机构,一般是一年开一次会议,当然公司章程可以自由规定时间,也可以召开临时会议,不过要有合法的召集人和法定和约定的原因。这一机构开会研究的都是关系到公司生存发展的重大问题,比如说公司的合并分立,注册资本的增减等等。

(2)董事会是公司的执行机关,是常设机关。他的成员董事一般是从股东里面选出来的,当然也有不是股东的,就像上市公司的独立董事。也是以会议的形式存在。它负责股东会或者股东大会的召集。如果是规模比较小的有限责任公司,可以不设董事会,以一名执行董事来履行董事会的职责。董事长,董事或者执行董事任命公司的经理,同时他们也可以兼任公司的经理。

(3)公司第37条

第三十七条 股东会行使下列职权:

(一)决定公司的经营方针和投资计划;

(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项;

(三)审议批准董事会的报告;

(四)审议批准监事会或者监事的报告;

(五)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;

(六)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;

(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议;

(八)对发行公司债券作出决议;

(九)对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;

(十)修改公司章程;

(十一)公司章程规定的其他职权。

对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。

编辑:大侠 | 六月雪法律网
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